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律师代理仲裁案件的方法和技巧

2016-1-21 14:24| 发布者: scyjlaw | 原作者: 李永生 | 来自: 四川英济律师事务所

摘要: 通过参加“首届仲裁与律师论坛”交流和学习仲裁规则，对仲裁的定位有了初步认识，仲裁员在法律和经济方面的专业性给我留下了深刻印象，尤其是“一裁终局”的高效性，在法院受理案件大幅度增长与法官员额制矛盾的背景 ...

笔者曾于2012年12月参加了“首届仲裁与律师论坛”，很凑巧，后来给一个单位拟订股权转让合同时，即约定争议解决办法由成都仲裁委员会仲裁。在合同履行中，双方发生纠纷，通过仲裁并顺利强制执行，保障了当事人权利。笔者就这个案子谈谈律师处理仲裁案件的一些粗浅认识。
一、律师应了解仲裁的定位和优势，熟悉仲裁规则。
通过参加“首届仲裁与律师论坛”交流和学习仲裁规则，对仲裁的定位有了初步认识，仲裁员在法律和经济方面的专业性给我留下了深刻印象，尤其是“一裁终局”的高效性，在法院受理案件大幅度增长与法官员额制矛盾的背景下，显得尤为突出。当然，还有对于律师来讲很有吸引力的就是和仲裁秘书沟通很顺畅，能够及时掌握案件进展情况，对当事人也是一个很好的印象。
二、起草仲裁条款
1、律师在合同拟订时，要根据当事人双方实际情况综合权衡。合理有效的选择仲裁机构，对维护当事人合法权益具有重要意义。
《仲裁法》第一条即开宗明义的指出仲裁案件受理范围，“为保证公正、及时地仲裁经济纠纷，保护当事人的合法权益，保障社会主义市场经济健康发展，制定本法。”诸如资本市场纠纷、建筑工程合同纠纷、货物买卖合同纠纷都适用于仲裁裁决。涉及专属管辖限制或行政机关处理案件，或者关联合同之间存在不同纠纷解决方式的约定，以及可能存在第三人的案件，应避免选择仲裁。否则，根据仲裁法和民事诉讼法相关规定，可能出现仲裁裁决被人民法院撤销或不予执行的风险，这也是贯穿整个仲裁过程，律师应该注意和避免的问题，以免功亏一篑。其次，考虑到我国司法裁判存在地域差别或地域保护的风险，选择仲裁机构仲裁可以有效减少非法律因素对当事人不利的影响。
笔者前述股权转让合同的拟订，在合同争议机构选择时，即考虑到合同履行地和合同相对方处于四川偏远民族地区，若约定人民法院管辖，除了诉讼过程中对方可能利用诉讼规则合理拖延时间以外，更存在地域保护风险。因此，谈判时笔者特别对当事人强调，其他方面可以适当让步，但是争议解决必须约定由成都仲裁委员会仲裁，对方最终接受这一约定。后来的事实证明，这一约定，对保护当事人的合法权益，起到了至关重要的作用。
2、合同拟订时，应避免导致仲裁机构约定不明或易产生争议的约定。
仲裁法对仲裁协议的约定有明确要求，即：请求仲裁的意思表示，有仲裁事项及选定的仲裁委员会。在约定仲裁时，不应存在仲裁协议无效的情形，如约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立仲裁协议的；一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议等。律师最重要的作用之一就在于风险防控，准确有效的约定仲裁协议是保障当事人权益的第一步，因此，一定要熟悉仲裁法和民事诉讼法相关规定，避免约定不明或出现争议，同时，也要防止对于仲裁条款约定过细导致不利后果。一旦这样的情形，当事人就会质疑律师的执业水平，从而影响以后的执业声誉。律师在约定仲裁条款时，可以参照仲裁委员会网站的示范约定，如“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交某某仲裁委员会仲裁”。这样的条款看似简单，但是在实务中却是高效和实用的。
三、仲裁的准备及审理
1、仲裁员的选择
笔者前述案件因双方争议过大，最终提起仲裁，首先面临的是仲裁员的选择。这方面，仲裁体现了与司法机关的不同特点。仲裁机构，立案阶段可以邮寄资料，如果约定了书面审理，双方当事人甚至可以不出庭，这就大大方便了外地的当事人。和司法机关相比，当事人和律师是不能选择法官的，而仲裁程序则不同，当事人和律师可以根据争议案件的性质，选择专业水平高，公正正派的仲裁员。而且，当事人和律师可以了解到所选择仲裁员的知识背景，以往裁判方式和尺度，如律师费的支持比例、建筑工程挂靠关系的认定等，从而判断是否确定选择该名仲裁员。
2、仲裁前准备
仲裁同人民法院一样，同样可以申请诉前财产保全，甚至可以在保全成功后再送达对方当事人，这样就可以最大化的保证裁决书的有效执行。
仲裁案件一般有三名仲裁员，与司法机关不同，律师准备的案件资料应当装订成册，至少应当保证每位仲裁员人手一份，以方便审理。其实在人民法院的审案过程中，笔者认为也应当提交与审判人员同等数量的证据材料，若只提交一份，审判长以外的其他审判员并不方便查阅卷宗，这可能会影响其他审判员审理及对案件的判断。
其次，由于律师的思维惯性，“诉讼代理人”、“诉讼请求”等诉讼语言可能出现在仲裁文书中，这是应当避免的错误。
仲裁庭对案件证据的要求与人民法院类似，证据清单一般要求注明：序号、证据名称、证据来源、证明目的、是否原件、页数等。对于证据的提交时间和认定方式更为灵活，一般会在仲裁开庭后确定证据关门时间，这样做可以便于当事人更充分地就仲裁庭关心的法律问题、法律事实进行举证和说明，便于仲裁庭查明案件事实。
3、开庭审理
仲裁开庭审理环境宽松，没有司法机关的威严，根据仲裁法的规定，仲裁对当事人的代理人数没有限制，当事人可以根据案件复杂程度安排代理人。仲裁的优势还在于送达的灵活方便，只要是发往对方当事人法定注册地址的信函，就可以视为有效送达。仲裁秘书可以要求当事人在授权书上注明直接送达给代理律师，以减少送达环节。
仲裁庭一般配备有现代化的视听设备，笔者了解到，沿海或者涉外的律师以当庭向仲裁庭以PPT讲解的形式，进行事实陈述和说理。这样做可以提高仲裁员理解案情的效率，丰富庭审说理的手段，加深仲裁员对律师所代理的当事人的诉求以及事实和理由。笔者认为这也是一种很好的值得借鉴的经验。
四、仲裁的执行
仲裁法规定，裁决书自作出之日起发生法律效力。但是也有例外情形，《仲裁法》第五章规定了撤销仲裁裁决的情形，《民事诉讼法》第237条规定了不予执行仲裁书的情形。其中，《仲裁法》规定了中止执行情形，即64条规定，一方当事人申请执行裁决，另一方当事人申请撤销裁决的，人民法院应当裁定中止执行。人民法院裁定撤销裁决的，应当裁定终结执行。撤销裁决的申请被裁定驳回的，人民法院应当裁定恢复执行。这一条规定，体现了法律效率与公平的妥协。一方面，被申请人可以利用该程序延缓或阻止仲裁裁决的执行，另一方面，也可以对权利确实受到侵害的被申请人予以救济。这一点与《民事诉讼法》第206条规定的精神相吻合，即按照审判监督程序决定再审的案件，裁定中止原判决、裁定、调解书的执行，但追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用、劳动报酬等案件，可以不中止执行。在笔者代理的前述案件中，对方当事人并未申请撤销仲裁或不予执行，尽管笔者有这样的担心。
当然，仲裁裁决的执行，还要多与执行法官沟通，利用执行法官的经验和主动性，创造性的为案件执行提供解决思路，以利于当事人利益的最终实现。
五、结语
通过这一案件，笔者对仲裁的作用有了更为深刻的认识，从合同草拟时洞见可能发生的纠纷，到合同条款中作出风险防范的设计安排，从仲裁裁决的胜诉到当事人权利的实现，既有执业律师的成就感，也有对仲裁特点和优势的深切体会。仲裁委员会这样的纠纷解决平台，在有利于律师更高效便捷的为当事人提供优质的法律服务方面，将会发挥更大的作用。

作者：李永生：毕业于西南财经大学，获法律硕士学位，2009年3月加入英济律师事务所。2001年至2009年间在上市公司从事企业运营管理工作。加入英济以来主要从事公司兼并收购、金融法律服务、房地产开发运营及公司综合业务等方面的法律服务，其曾代表省内著名公司、投资基金等为其投资、并购项目提供法律服务。为该等项目提供全面的法律服务，包括项目设计、尽职调查、合同起草谈判、出具法律意见等。在诉讼业务方面积累多年经验，以其精湛、专业的法律功底以及务实、高效的解决方案赢得了委托人的广泛赞誉。在不同商业领域如银行、能源、矿业、零售业、基础设施、房地产及其他传统制造业等具有丰富经验。
　　2009年取得中国律师执照。现为全国律师协会、中国民主促进会会员，四川省律师协会公司法专业委员会委员、成都市律师协会税法专业委员会委员。