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香港法的历史演进及与英国法的异同

2018-7-7 13:12| 发布者: fuckkk' or upda

摘要: 众所周知,作为曾经的英国殖民地,香港法与英国法有着极大的相似性。但是,随着历史的发展,今天的香港法已经演进成为“一国两制”总体框架下融合了英国普通法和香港本地成文法的混合体,香港法与英国法也开始有了很 ...

 

众所周知,作为曾经的英国殖民地,香港法与英国法有着极大的相似性。但是,随着历史的发展,今天的香港法已经演进成为“一国两制”总体框架下融合了英国普通法和香港本地成文法的混合体,香港法与英国法也开始有了很大的不同。在香港法的发展过程中,英国加入欧盟和香港回归中国无疑是两个最为重要的历史转折点。

 

1. 殖民之初

 

鸦片战争之后,香港成为英国的殖民地。自1841年1月26日实际占领香港起,英国开始在香港推行其法律制度。1844年8月21日,香港立法局通过了当年第15号条例《建立高等法院条例》,其中提出: “英国法在香港殖民地具有完全的法律效力”,“在处理有关华人的案件时适用中国的法律及习惯”。简单地说,在英国占领香港初期,香港的法律制度是“中国人用中国法,它国人用英国法”。

 

这一时期,香港法实际上由两部分构成:一方面,香港承袭了部分中国法的传统和习惯,并根据本地情况制定条例和附属立法;另一方面,香港全面移植了英国法,包括判例法和英国的普通法传统。实际上,即使在1997年之后,虽然所有在香港实施的英国成文法均予以废除,但英国判例法和基本司法制度都得以保留,香港仍是一个具有浓厚普通法传统的法域。

 

2.融合时代

 

即使是在英国向香港大面积强行“种植”其法律的时代,也不是所有的英国立法或判例都能在香港实施或适用。英国国会的立法适用于香港的仅是其中的一小部分,但香港的宪政及其重要领域,都由英国立法控制。

 

香港在适用英国判例的基础上,也积累并发展了香港本地的判例法。香港判例法的基本效力机制如下: (l)香港最高法院和上诉法院的判决对所有下级法院具有约束力。(2)香港地方法院须遵循上级法院的判决,但不受本院先前作出的判决的约束。

 

3.本土化时代

 

1841年到1970年之间,香港大量的条例(ordinance)与英国的法案(act)十分相似,有观点认为香港在大量移植英国法律的基础上稍作修改以适应本地的情况。这种现象集中反映在1997年前香港发布的《英国法适用条例》和其他许多与国防和国籍有关的条例上。

 

4. 分化时代

 

1973年,英国加入欧共体,自此英国法和香港法开始在结构和内容上产生分化。欧共体对英国影响深刻,英国颁布了许多新的法案以适应欧共体的游戏规则,从而改变了原有的法律结构。而香港远离欧洲,在法律方面几乎不受英国入欧的影响,因此仍保留着英国传统的法律结构。例如在英国,barrister(出庭律师)和solicitor(初级律师)的区别已经越来越小,但是在香港两者仍有明显的界限。

 

5. 回归时代

 

1985年前后,香港回归中国的问题被摆上了日程,香港受中国大陆影响愈加明显。尽管英国普通法原则仍是香港法律的灵魂,但是香港本地的立法已经渐渐远离英国的立法精神,开始拥有自己的特色,不再像以前那样唯英国法是从。1997年后,之前存在于香港的许多带有英国色彩的法律已不再适应新时代的香港,被废除的法律占到原有法律数量的10%-15%。

 

6. 新世纪

 

进入21世纪,香港法律的大陆法系色彩愈加浓厚,出现越来越多的本地制定法。以国际仲裁领域为例,在1963年旧的《仲裁条例》下,香港对仲裁采取两分制度,即以1985年UNCITRAL示范法为基础的国际仲裁,和以英国1950年仲裁法为基础的本地仲裁。但2011年新的《香港仲裁例》则完全以示范法为基础,意在促使香港的仲裁制度与广泛接受的国际实践统一,以强化香港作为地区性争议解决中心的地位。

 

在判例法方面,虽然英国判例法仍扮演着重要的作用,并且已经融入了香港法的骨髓,但是香港的法院已经越来越少援引英国判例,而是将注意力集中到香港本土以及其他普通法系国家的判例上。

 

今天,香港本地的法律,包括条例、附属立法以及法院判例,在整个香港法律体系中居于主要地位,有着不可替代的重要作用。原来由英国颁令在香港实施的英国制定法则改由香港立法实施。

 

不可否认,除基本法外,香港的其他法律与英国法的联系仍然十分密切。应该承认,英国法仍是世界上最完善的法律之一,在投资和金融领域,尤其常常成为他国借鉴的对象。对香港而言,如果为了本土化而抛弃原有既成的法律不仅没有必要,而且代价高昂。事实上,拥有与英国法高度相似的法律体系,恰恰是香港努力建设国际仲裁中心的核心优势之一。

 

转自:国际仲裁研究

作者:蔡滢炜 


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